有财产担保的债权——别除权

栏目：海力速递|更新：2018-12-18|来源：重庆海力律师事务所微信公众号|本文约 835 字

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一、别除权的含义

别除权仅属于我国学理概念而非立法概念，我国破产法上与之对应的为“有财产担保的债权”。因此，在破产法理论上，一般认为，别除权是指债权人因债权设有物权担保或享有法定特别优先权，而在破产程序中就债务人特定财产享有优先受偿的权利，它是一种对破产人的特定财产享有个别的、优先受偿的权利。《破产法》第一百零九条对此规定“ 对破产人的特定财产享有担保权的权利人，对该特定财产享有优先受偿的权利。”

别除权以担保物权为基础权利，别除权是对属于破产财产的特定财产所行使的权利，这种权利的行使以担保物为限，而且这种权利的行使不参加集体清偿程序，权利人可在破产程序之外，随时对担保物行使权利。

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二、别除权的范围

我国《担保法》规定了五种担保方式，即保证、抵押、质押、留置和定金，由此产生的权利即为担保权。但这五种担保方式对应的担保权并非都是别除权的范围，保证和定金属于债权性质的担保，抵押、质押和留置属于物权性质的担保，《物权法》中规定的三种担保物权与之对应，即抵押权、质押权和留置权，破产程序中别除权的范围主要就是指这三种担保物权。

三、别除权的行使条件

别除权行使有两个明显的特点，一是别除权突破了《破产法》第十六条之规定，突破了破产法上债权集体受偿原则，其实质是一种个别清偿；二是别除权是一种就担保其破产债权的特定财产而行使的，不受破产清算和和解程序限制（注：重整除外，在重整中别除权暂停行使），可以优先于其他债权人排他地受偿的权利。当然，别除权对应的担保物权的实现还需要受到《破产法》第一百三十二条规定的限制。